江蘇省南京市市場(chǎng)監(jiān)督管理局執(zhí)法稽查局 徐勐
日前，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局出臺(tái)《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》，受到業(yè)界廣泛關(guān)注。筆者認(rèn)為，這為一線執(zhí)法人員提供了商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定過程中解決疑難問題的工具，為應(yīng)對(duì)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展過程中出現(xiàn)的新問題起到了有效的指導(dǎo)作用。
綜合使用第三條和第七條進(jìn)行商標(biāo)使用判斷
《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》第三條中關(guān)于商標(biāo)的使用判斷，是日常商標(biāo)侵權(quán)案件處理及調(diào)查要做出是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的先決條件。在現(xiàn)實(shí)生活中，商品和服務(wù)的包裝和器型豐富，通常有多個(gè)圖案、文字在同一物品上甚至同一觀察立面上出現(xiàn)，被舉報(bào)的侵權(quán)嫌疑人可能會(huì)以被爭(zhēng)議的部分是廣告詞、裝飾圖案等理由進(jìn)行辯解，這時(shí)候就首先要判定被爭(zhēng)議舉報(bào)的部分是否符合商標(biāo)的使用特點(diǎn)，只有首先做出這個(gè)認(rèn)定才能確認(rèn)是否涉嫌構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，以及是否需要進(jìn)一步立案查處，這直接會(huì)影響到案件是繼續(xù)展開還是終止，所以要做出準(zhǔn)確的認(rèn)定。當(dāng)然，作出是否屬于商標(biāo)的使用還要結(jié)合第七條規(guī)定和其他相關(guān)條款關(guān)于是否突出使用、行業(yè)習(xí)慣等規(guī)定進(jìn)行綜合判定。由于商標(biāo)的詞語和圖案經(jīng)常是基于生活中的常用語和常見圖飾提煉和再設(shè)計(jì)而來，確有會(huì)出現(xiàn)與某些地區(qū)、某些行業(yè)的習(xí)慣用語和圖案接近的可能，所以第七條當(dāng)中的主觀故意、消費(fèi)認(rèn)知等要素就應(yīng)當(dāng)納入我們認(rèn)定的條件當(dāng)中，這樣才能盡可能地對(duì)商標(biāo)的使用行為做到既不誤判也不漏判。
注意使用第十二條保護(hù)合法權(quán)利人利益
類似商品及服務(wù)的判定是實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生爭(zhēng)議的問題，在判定商標(biāo)侵權(quán)案件時(shí)，對(duì)是否屬于類似商品及服務(wù)的參照標(biāo)準(zhǔn)主要是《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》。但隨著現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)運(yùn)營模式發(fā)生的巨大變化，出現(xiàn)了異業(yè)合作、體驗(yàn)式消費(fèi)、會(huì)展?fàn)I銷等多種新的銷售渠道方式。同時(shí)，隨著企業(yè)生產(chǎn)能力的提升，資本助力、委托加工、產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)細(xì)分等多元化生產(chǎn)經(jīng)營方式的出現(xiàn)，一條產(chǎn)業(yè)鏈上或供應(yīng)鏈上的原料、產(chǎn)品、服務(wù)被單獨(dú)放大為一個(gè)新的產(chǎn)業(yè)十分方便。《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》無法涵蓋現(xiàn)實(shí)中的所有商品或者服務(wù),只有充分調(diào)查取證，查明爭(zhēng)議商品或服務(wù)之間的來龍去脈，搞清爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人之間的各種關(guān)系，用好第十二條的規(guī)定，才能適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有效地保護(hù)權(quán)利人的合法利益。
準(zhǔn)確使用第十三條、第十四條、第二十二條規(guī)定
我國多年以來開展的打擊侵犯商標(biāo)專用權(quán)和制售假冒偽劣商品工作取得了重大成果之后，一些不法分子也意識(shí)到如果在相同商品或服務(wù)上仿冒與他人相同的注冊(cè)商標(biāo)，可能有被追究刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，于是有一些商品上出現(xiàn)了不完全與他人注冊(cè)商標(biāo)相同、但粗看基本一樣的商標(biāo)，甚至當(dāng)事人還能拿出商標(biāo)注冊(cè)證狡辯說其是某某品牌，與別人不同，以逃避自己可能面臨刑事責(zé)任的巨大風(fēng)險(xiǎn)。在日常實(shí)踐中出現(xiàn)過一些當(dāng)事人通過印刷、紡織等方式，將自己的商標(biāo)變形到與他人注冊(cè)商標(biāo)極為接近的狀態(tài)，在查處他的時(shí)候卻辯稱仔細(xì)觀察有哪些不同之處。對(duì)于這類比較狡猾的違法行為以及這類不完全相同的商標(biāo)侵權(quán)，要注意準(zhǔn)確使用第十三條、第十四條和第二十二條進(jìn)行判定，結(jié)合當(dāng)事人的從業(yè)經(jīng)歷、合作伙伴、銷售渠道、違法記錄等仔細(xì)研判，及時(shí)與公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)保持行刑銜接，才能做到既不誤判也不漏判違法嫌疑人，從而有效地打擊犯罪、凈化市場(chǎng)。
注意遵守第二十八條規(guī)定，形成查證閉環(huán)
商標(biāo)法第六十條第二款的規(guī)定，給了銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的經(jīng)營者一個(gè)免于被處罰的機(jī)會(huì)。但是作為執(zhí)法人員不能簡單地憑涉案人員口述不知侵權(quán)就視為其不知。《商標(biāo)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)》第二十七條、第二十九條規(guī)定也對(duì)此作了闡述。但日常實(shí)踐中經(jīng)常會(huì)遇到涉案人員推脫說是有人送貨上門、網(wǎng)上采購，不能提供有效的供貨商的名稱、經(jīng)營地址、聯(lián)系方式等，甚至可能編造一個(gè)子虛烏有的供貨商應(yīng)付了事，這時(shí)執(zhí)法人員要遵守第二十八條的規(guī)定，注意去核查其提供的相關(guān)信息的真實(shí)性，保留相關(guān)查證結(jié)果的證據(jù)，再作出涉案人員是否屬于不知曉的認(rèn)定，否則可能會(huì)存在履職不到位的風(fēng)險(xiǎn)。